© Арямов А.А., Бодаевский В.П., Кисин А.В., Саливанов А.В., 2018

© ООО «Издательство «КноРус», 2018

Моментом рождения современного направления компаративистики можно условно обозначить 24 ноября 1924 г. – Открытие Международной ассоциации уголовного права. Хотя некоторые авторы относят этот момент к 1900 г., когда открылся международный конгресс, поставивший перед собой несколько утопическую цель – «создание вселенского права». Данная организация задекларировала следующую миссию: «сравнительное правовое исследование с целью общей согласованности уголовного права всех стран мира». В 1936 г. начинает издаваться «Журнал криминальных наук и сравнительного уголовного права» (издатель Д. де Вабр). В 1995 г. вышел в свет эпохальный труд Жана Праделя «Сравнительное уголовное право». Свою лепту в развитие современной компаративистики внес и Марк Ансель.

Компаративистику следует воспринимать в двух уровнях:

1) как метод: микросравнение (сравнение конкретных правовых институтов) и макросравнение исследования (сравнение общих тенденций развития конкретной правовой системы или семьи права); применяется диахронное (в исторической ретроспективе) и синхронное (анализ современного материала) сравнение; основывается на следующих принципах:

• потенциальная сравнимость исследуемых правовых явлений,

• исследование правового явления с учетом исторических, экономических и социальных предпосылок его возникновения и развития,

• критический подход к полученным результатам (все подвергать сомнению, без гнева и пристрастия);

2) как отрасль юридической науки – система правовых знаний, направленная на исследование различий и сходства между двумя и более уголовно-правовыми системами (Жан Прадель).

Базовыми институтами компаративистики являются правовая система и семья права. Правовая система – существующий в конкретном государстве правовой феномен, взятый в единстве системы права, практики его применения, социальной основы права, правовой культуры общества и организационной структуры правовых учреждений. Используются понятия «материнская правовая система» (Британии) и «дочерняя правовая система» (Австралии, Канады). Правовая семья – группа национальных правовых систем, объединенных общностью исторического происхождения, схожестью отличительных характеристик системы права, практики его применения, правовых учреждений и социально-правовой идеологии[1].

Начиная с Рене Давида в 1950 г., большое количество правоведов предлагают различные системы классификации правовых семей[2]. Практически все выделяют англосаксонскую правовую семью (островное и общее право) и романо-германскую правовую семью (континентальное и статутное право) так же, как и отмечают, что в настоящее время повсеместно наблюдается симбиоз правовых семей, в чистом виде они уже не встречаются нигде. Вместе со становлением европейского права и международного уголовного права, в которые агрессивно проникает прецедентное право, развивающимся процессом кодификации в правовых системах, традиционно относимых к англосаксонской правовой семье, оснований для разграничений континентального и островного права становится все меньше.

Популярность набирает идея о гибридности правовых семей, в связи с чем все более актуализируется перспективность эклектического метода исследования, который ранее «заклеймили» как недопустимый. В дальнейшем полагаем возможным придерживаться такой градации преимущественно в педагогических целях (для удобства изложения материала), учитывая высокий уровень ее условности.

Жан Прадель предлагал следующую градацию правовых семей:

1) авторитарная (высокий удельный вес лишения свободы, неопределенность диспозиций, уголовная наказуемость множества незначительных правонарушений, сохранение смертной казни, ограничение судейского усмотрения, минимальное присутствие оправдательных приговоров и т. д.);

2) либеральная (характеристика, обратная авторитарной; популяризация альтернативных форм решения уголовно-правового конфликта).

В качестве критерия разграничения предлагается социальная вера в уголовную репрессию как способ регулирования общественных отношений. Но такой подход отличается чрезмерной политизированностью и тенденциозностью, основан на критериях, не предполагающих точных оценок.

Для компаративистики актуальна следующая проблема: элементарное знакомство с текстом иностранных УК мало что дает, привычный термин может иметь иное содержание. Необходимо понимать закон в единстве с традициями доктрины и особенностями практики правоприменения. Проблемы слабо адаптированного перевода.

1. Бергман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. – М.: МГУ Инфа-Норма, 1998. – С. 624.

2. Головко Л.В. Альтернативы уголовному преследованию в современном праве. – СПб.: Юридический центр «Пресс», 2002. – С. 544.

3. Давид Р., Жоффре-Спинозе К. Основные правовые системы современности. – М.: Международные отношения, 1999. – С. 400.

4. Есаков Г.А., Крылова Н.Е. Серебренникова А.В. Уголовное право зарубежных стран. – М.: Проспект, 2008. – С. 336.

5. Уголовное право зарубежных стран: общая часть / под ред. И.Д. Козочкина. – М.: Проспект, 2003. – С. 320.

6. Фельдштейн Г.С. Главные течения в истории науки уголовного права в России. – М.: Зерцало, 2003. – С. 525.

7. Флетчер Дж., Наумов А.В. Основные концепции современного уголовного права. – М.: Юрист, 1998. – С. 511.

8. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: в 2 т. – М.: Международные отношения, 2000. – С. 480.

Любопытная характеристика европейскому континентальному праву была дана Ч. Беккариа: «Обрывки законов древнего народа-завоевателя, собранные повелением государя, царствовавшего в Константинополе 12 веков тому назад, перемешанные впоследствии с обычаями лангобардов и скрытые в груде фолиантов, наполненных запутанными толкованиями частных лиц, составляют собрания преданий, в значительной части Европы именуемых, однако, законами… Эти законы – наследие самых варварских веков»[3]. Ситуация кардинально изменилась с периода наполеоновских кодификаций (Уголовный кодекс Франции 1810 г., ставший правовым эталоном). Базовым стал принцип nullum crimen sine lege. Основная идея – защита индивида от произвола государства. Юридическая техника подчинена требованиям логики, конкретики и лаконичности. Наполеоновский УК оказал влияние на целую серию европейских кодексов (Прусский, Баварский, Брауншвейгский и т. д.).

Следующей вехой в развитии континентального уголовного права можно обозначить принятие в 1871 г. Уголовного кодекса Германской империи, в котором нашли отражение взгляды Канта, Гегеля и Фейербаха. Основная идея – защита общества от посягательств индивида. Основная социальная ценность – верховенство закона. Уголовный закон – основная гарантия прав и свобод. Преобладание абстрактности формулировок, которые были бы способны охватить задекларированную для защиты сферу отношений и посягающих на них деяний. Проявление карательной сущности права можно усмотреть в том, что во многих европейских странах в буквальном переводе «уголовный кодекс» означает «наказательственный кодекс».

1. Жалинский А.Э. Современное немецкое уголовное право. – М.: ВШЭ: Проспект, 2006. – C. 560.

2. Головненков П.В. Уголовное уложение (Уголовный кодекс) Федеративной Республики Германия. – М.: Проспект, 2015. – С. 312.